进入二十一世纪的中国民法
刘凯湘
【全文】
我国民法典的起草工作已经正式提上日程。这里从四个方面来谈谈我国民法的有关的问题。
民法的本质
这个问题涉及到民法在人类文明中的地位和性质。可以说在人类文明发展的各个典型阶段，都屹立着一座丰碑——这座丰碑就是民法典。
民法的本质到底是什么？简单地说，民法就是关于人的法。民者，人也，民众也。这个“民”并不完全是“民间”的意思，它是从罗马法所谓的“市民法”演变而来的。人总是生活在两个社会中的，一是市民社会，所谓市民社会，就是人之为本质的那些社会关系，人生存的基本需要。作为生物意义上的人，他需要占有财产，有良好的生活条件；作为社会意义上的人，他有名份的追求，希望得到别人的尊重。这都是人之所以成为人，人之本的东西。而民法则通过规则和文化来认可这些人之本的东西。二是与市民社会概念相对应的政治社会，政治社会是国家、政府发展以后人们不可离开的一种社会关系。人一出生便是一个国家的公民，具有这个国家的国籍，有选举权、被选举权、言论自由等
宪法上的权利。但作为一个人，他的生存之本是在市民社会之中，而不是在政治社会中。政治社会中的需求对于正常人的正常生活而言是可多可少甚至是可有可无的，而市民社会中的需求则是人们须臾不可离开的，是人的生存之本。而民法正是关于肯定和保护人之基本生存状态所需要的权利的法，这就是市民法。国家是由这两个社会组成的。从一定意义上说，市民社会与政治社会是两个相对立的概念，如果政治社会被不恰当地放置在市民社会之上，政治权力过于扩张，由于利益本身是个常量，市民社会就必然被压抑、排挤，人们的基本需求就得不到承认和保障，政治社会就会发生异化。反过来，当市民社会很发达，人们的财产权利、精神的权利、人格权利都得到充分的尊重和保障时，人本的东西也就得到了最大的实现。而一切文明的东西，都是为了人基本权利的实现而存在的。同样，我们何以需要政治社会、需要政府、国家？为了证明国家、政府的存在甚至强大？不是。政治社会的存在是为了国民能安宁、幸福地生活。政治社会不是为它的存在而存在，市民社会才是目的。政治社会只是一种手段，人们需要这样一个社会利益的中心来代表全民进行社会秩序的管理，行使公共权力，但其目的是市民社会中的权利得到充分的保障和尊重。而这正是始于罗马法的一种理念。这种关于市民社会的价值观念进入文明的范畴并成为人类的一种共识是历经磨难、弥足珍贵的，欧洲也是这样的，从公元五世纪罗马法时代结束以后，欧洲进入了漫长的教会法时期，否认了罗马法所植根的古典的民主政治和市民文化。十四世纪，欧洲出现了所谓的三大运动：一是文艺复兴，一是宗教改革，另一个就是罗马法复兴。学者认为三大运动的前奏和核心都是罗马法复兴。因为人们发觉，在现代社会中，如果希望得到安宁、幸福的生活，能够理性地理解和规范人与自然、人与人、人与政府的关系，只需要恢复罗马法里的东西并加以改造就可以，因为罗马法已经找到了迄今为止最完美的答案，而我们前面已经说过，所谓罗马法其实主要就是指罗马私法，即民法。
罗马法培育和发展了这种理念，以致现代任何一个国家都或多或少受到罗马法的影响。说到底，罗马法揭示了两个最基本的人之为人的东西：第一，它承认对个人利益的追求，承认这种追求是人类文明发展不可或缺的原动力。只有这些利益、权利、欲望得到最大程度的尊重和保障，社会才可能得到进步，才可能创造丰富的社会物质财富和文化财富来满足人们的生活。这与中国古代一些思想如人之初、性本善是很相似的。但第二步，质的变化就出现了：这种对利益追求的认可不光是观念上的，而且是规则上的，制度上的，一国之内，从皇帝到臣民，都必须要遵守这个规则，它最大程度地保护了人们权益的实现、追求的满足，所以可以说十七、十八世纪的西方启蒙思想运动不过是恢复了罗马法学家、政治学家已经创立的这种思想，再在自由经济时期将它丰富、充实而已。说到底，罗马法已经将这种性善的追求法律化、制度化。中国古代也有对性善追求的制度性保障，但这种制度更多的是伦理道德制度，如三纲五常之类来维系。但这些三纲五常之类的东西经过不断发展、完善之后，反过来泯灭了人性。到了宋明理学，强化道德制度，强调以等级划分为特征的君臣关系、父子关系、夫妻关系，君为臣纲、父为子纲、夫为妻纲，人自一出生便被划为三六九等，一种强大的伦理道德制度强化了人与人之间的这种身份等级意识。人与人之间是身份的关系，是天生的领导与服从，统治与被统治的关系。这种规则自始至终地把人分为三六九等，而人们也自始至终地接受它。中国文化承认性善，却又依靠、利用性善反过来戳杀了性善，它用强大的伦理道德，使人们忘记了自身的生存价值。而罗马人以及后来继承罗马法的西方资产阶级则创立了一种透明、公平的规则，公开承认每个人对自身利益的追求，主张人生而平等，并把它法律化。从具体制度来看，比如承认对所有权的追求，所有的东西，只有人们可以控制，小到日用品，大到土地，自然资源，只要你善意地占有、勤恳地利用，能够创造财富，法律就认可你的权利，由此发展了物权制度。鼓励人们进行交易并从中获取利益，由此发展了合同法制度、债权制度。同时为防止人们对他人权利的侵犯，发展了侵权行为制度。当然还有人格权和亲属家庭制度。由此形成了一个比较完善的民法体系。其主线是权利。所以民法被称为权利法，一部民法典就是一部权利宣言。这就是为了什么到了资产阶级革命以后，西方国家的启蒙思想运动中，都无一例外地意识到必须制定法典，特别是民法典。说到底，民法本质是体现了对人性的终极关怀。
